当代物权法百科全书小辞典初稿401-1 (第2/2页)

的，应当对折价或者拍卖、变卖的价款予以分割。”“共有人分割所得的不动产或者动产有瘕疵的，其他共有人应当分担损失。”

　　通常或者通说中，实物分割只是讲共有不动产、动产所有权的分割。但在特定情势下，实物与所有权的分割并不一定是完全彻底的实物分割。

　　第一，本着实事求是的原则，本着发挥物的最大效用或者联合效用的原则，某些实物的不动产、动产所有权的分割后，仍然能够由其他共有权人行使该物的使用权、利用权或者作用权等，才是比较理想的实物分割方式。（1）有一些家庭夫妻离异、家庭解体以后，夫或妻一方分割到房屋，另一方没有分割到房屋，通过协商由分割到房屋的一方让没有分割到房屋者继续居住，以便于他（她）们居住或上班、上学；（2）夫妻离异、家庭解体以后，夫或妻一方分割到小汽车，另一方没有分割到小汽车，通过协商由分割到小汽车的一方让没有分割到小汽车者继续使用，以便于他（她）们使用或上班、上学等；（3）夫妻离异、家庭解体以后，夫或妻一方分割到房屋、小汽车，另一方没有分割到房屋、小汽车，通过协商由分割到房屋的一方让没有分割到房屋、小汽车者继续半价租用，以便于他（她）们居住、使用或上班、上学。

　　以上例（1），是在实物与所有权分割后新设立了居住权即房屋利用权。这种居住权由小孩扶养权、亲子（监护）权或者老人瞻养权、亲老（照护）权和扶危济困权等连带权利组成的道德法之权。在“物权法草案”讨论修改过程中，有人建议在其中增设“居住权”一节，但有些难点问题暂时不能解决，只好作罢。德国、法国、日本等民法典中均规定有“亲权”和“分居权”的内容。德国民法典第1093条、法国民法典第632至第634条，瑞士民法典第776条规定“居住权”，是泛指的居住权，不光是针对离异者的居住权。以上例（2），是在实物与所有权分割后新设立了小汽车单一使用权即享用权。以上例（3），是在实物与所有权分割后新设立或保留了房屋、小汽车廉价的租赁使用权即作用权，也包括优先、优惠的承租权。

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